¿Qué implicaciones tiene la Resolución No. 2851 de 2023 expedida por el Ministerio del Trabajo?

El pasado 22 de agosto de 2023 se expidió la Resolución No. 2851 de 2023 (Descárguela aquí) por medio de la cual el Ministerio de Trabajo REVOCA la Resolución No. 3032 de 2022 que delimitaba la Guía para la Identificación de Actividades de Alto Riesgo, definidas en el Decreto 2090 de 2003.

La referida resolución pasó desapercibida y la verdad es que volvemos al pasado dado que cada empleador y/ contratante deberá determinar qué metodologías utiliza para establecer cuando hay una exposición permanente a una actividad de alto riesgo regulada en el artículo 2° del Decreto 2090 de 2003, siendo necesario realizar las siguientes precisiones:

 

-Las actividades de alto riesgo, así como la cotización especial y los requisitos para la causación de la pensión, fueron establecidas inicialmente por el Decreto 758 de 1990, Decreto 1281 de 1994 y finalmente por el Decreto 2090 de 2003.

 

-La vigencia del Decreto 2090 de 2003 fue prorrogada hasta el 31 de diciembre de 2024, en virtud al Decreto 2655 de 2014.

 

-Por su parte el artículo 2° del Decreto 2090 de 2003, establece de forma taxativa cuales son las actividades de alto riesgo para la salud de los trabajadores, siendo en total siete (7) actividades, listado que ha sido declarado exequible mediante las sentencias C-093 de 2017 y C-651 de 2015, entre otras.

 

-Con la expedición de la Resolución No. 3032 de 2022, el Ministerio del Trabajo definió una herramienta que permitía identificar actividades de alto riesgo con un Anexo Técnico vinculante para todos los empleadores y/o contratantes que vincularan a personas en actividades de alto riesgo definidas en el artículo 2° del Decreto 2090 de 2003, sin que se modificará, adicionará o sustituyera las actividades del Decreto, dado que su principal función era orientar y unificar los criterios técnicos a tener en cuenta en las 7 actividades taxativas.

 

-En el Anexo Técnico, se dejó claro que el hecho de laborar en una empresa de alto riesgo no genera per se la cotización de los 10 puntos adicionales para la pensión especial de vejez por actividad de alto riesgo, ya que se requiere que el trabajador tenga un EXPOSICIÓN PERMANENTE en las actividades del artículo 2° del Decreto 2090 de 2003

 

Ahora, en la Resolución No. 2851 de 2023 se alude que su revocatoria tiene como fundamento dos razones principales:

 

1. Que la Resolución No. 3032 de 2022 creó aspectos no reglamentados en materia de higiene industrial, estrategia de muestreo, metodologías de evaluación, entre otros, los cuales no se encuentran previstos en el Decreto 2090 de 2003.

 

2. Que la Dirección de Riesgos Laborales llegó a la conclusión que la Resolución No. 3032 de 2022 genera una contradicción con una norma de mayor jerarquía y genera la no obligatoriedad para los empleadores de salvaguardar las condiciones contempladas en el Decreto 2090 de 2003.

Sin embargo, es desafortunado que el Ministerio del Trabajo llegará a esta conclusión dado que en ningún momento el objeto de la Resolución No. 3032 de 2022 fue modificar, adicionar o sustituir las actividades de alto riesgo descritas taxativamente en el artículo 2° del Decreto 2090 de 2003, su misión siempre fue el correcto entendimiento de los criterios que permiten identificar las actividades descritas en el referido artículo desde el punto de vista técnico.

Antes de la expedición de la Resolución No. 3032 de 2022 no existía claridad, ni un método uniforme para que los empleadores y/o contratantes identificaran una exposición permanente a las actividades descritas en el artículo 2° del Decreto 2090 de 2003, quedado a criterio de cada cual delimitar estos aspectos, situación que ha generado bastante litigiosidad en la jurisdicción ordinaria y constitucional.

Al final volvimos al principio, siendo una pena porque el Ministerio del Trabajo realizó un esfuerzo técnico para brindar una orientación y se tergiversó lo dispuesto en la Resolución No. 3032 de 2022, ahora solo nos queda esperar que va a pasar a partir del 1º de enero de 2025, pues recordemos que la vigencia del Decreto 2090 de 2003 fue prorrogada hasta el 31 de diciembre de 2024, en virtud al Decreto 2655 de 2014, siendo una oportunidad para que de una vez por todas se establezca con un decreto nuevo un régimen de actividades de alto riesgo así como una guía técnica sistemática para identificar una exposición permanente al riesgo que cause la cotización de los 10 puntos adicionales para la pensión especial de vejez por actividad de alto riesgo.